Retroactividad de la extinción de alimentos a la fecha en que los hijos se independizan: ¡No es imposible!

Retroactividad de la pension de alimentosEn principio, y como regla general, las sentencias dictadas en procedimientos de modificacion de medidas no tienen efectos retroactivos y despliegan su eficacia desde la fecha en que se dictan, conforme señala el Art. 774.5 LEC. Sin embargo, como toda regla pueden existir excepciones.

           La retroacción de los efectos extintivos a la fecha de la demanda – no de la sentencia- , está ya amparado por las SSTS 1ª de 12 de marzo y 10 de abril de 2019, que consideran admisible esa retroacción cuando en el proceso se constata que, a la fecha de tal presentación, la inserción laboral independiente de vástago ya se había producido (SAP Valencia 10ª de 30 de septiembre de 2020)

          Pero, ahora bien ¿no es posible dar un paso más? Si una Sentencia, en proceso de modificación de medidas, declara la extinción de una pensión de alimentos en favor de un hijo mayor de edad porque éste ha comenzado a trabajar en determinada y concreta fecha y obtiene a partir de esa fecha unos rendimientos que le permiten su independencia económica ¿no cabría retrotraer los efectos de la extincion a dicha fecha?

        En esencia, esta argumentación vendría a ser una traslación a la pensión de alimentos, de la fundamentación utilizada en la Jurisprudencia para declarar efectos retroactivos en el caso de la declaración de extinción de pensiones compensatorias si queda acreditado en autos una fecha cierta, objetiva e indubitada de la muerte, matrimonio o convivencia marital del ex-cónyuge acreedor, igualando su tratamiento. El fundamento al que se alude jurisprudencialmente de manera constate y reiterada reside en la prohibición legal al abuso de Derecho y el ejercicio de los derechos basados en la buena fe

         La práctica mayoría de la Jurisprudencia entiende que debe existir un disímil tratamiento respecto del efecto retroactivo en las pensiones alimenticias y en las compensatorias puesto que en éstas sería posible detectar un hecho extintivo con “fijeza y concreción previa” que no requiere “valoración y elucubración”, lo que no ocurría en las alimenticias.

         Ahora bien, algunas Audiencias Provinciales encuentran una fisura a esta argumentación cuando en el caso concreto sí es posible fijar y concretar con certeza -sin necesidad de mayores constataciones o pruebas a practicar durante la sustanciación del procedimiento-, el hecho generador de la extinción de la pensión de alimentos en favor del hijo mayor de edad.

             Es clarísima la STSJ Catalunya 1ª de 20 de abril de 2015 cuando dispone que “…no faltan autores y sentencias de tribunales inferiores que fuera de los casos previstos legalmente justifican la eventual retroacción de los efectos de la nueva sentencia al momento de interponerse la demanda o incluso a un momento anterior en función de la existencia de mala fe por parte del acreedor perceptor de la pensión compensatoria o en función de la objetivación y publicidad de la causa de extinción de la pensión que no dejaría de ser también un supuesto de mala fe., (…) sin excluir esa posibilidad en ciertos casos excepcionales relacionados con el incumplimiento del deber de información establecido para el caso de la pensión de alimentos ( art. 237-9.2 CCCat )”.

           Y lo cierto es que no faltan sentencias de Audiencias Provinciales en las que se declara la extinción de la pensión al momento del hecho objetivo generador de la misma, con más motivo si ese motivo se oculta al progenitor alimentante: la fecha en que contrajo matrimonio ese hijo, la fecha en que dejó de convivir ese hijo con el otro progenitor, la fecha en que comenzó a realizar actividad remunerada que le permite su independencia económica…

      Citaremos la SAP Málaga 6ª de 15 de julio de 2020 con cita de la STS 1ª de 14 de noviembre de 2018: «(…) es doctrina jurisprudencial del Tribunal Supremo, que cada Sentencia matrimonial, a excepción de la que instaura por vez primera pensiones alimenticias en favor de hijos menores de edad en cuyo supuesto resulta de oportuna aplicación las previsiones del artículo 148 del Código Civil, despliega sus efectos desde que se dicta, es decir, con efectos ex nunc, y no es tunc, esto es, desde que se dicta la Sentencia, lo que en el caso determinaría que la pensión alimenticia que venía establecida en favor de los hijos, desplegaría los efectos extintivos desde la fecha de la Sentencia apelada, que es la que declara la extinción de ese derecho (…)Pero es lo cierto que hay situaciones, como la que concurre en la presente litis, que no pueden ser amparadas por los Tribunales dado entrañar manifiesto abuso de derecho o que entrañen fraude de ley o procesal, tal y como autoriza el artículo 11.2 de la L.O.P.J, teniendo declarado esta Sala que el instituto jurídico del abuso de derecho, previsto en el artículo 7.2 del Código Civil, es aplicable a todos los ámbitos del derecho y a todas las acciones que se ejerciten ante los Tribunales.  (…) en el caso examinado mantener el efecto ex nunc pretendido por la recurrente, sería tanto como dar carta de naturaleza a un ejercicio abusivo del derecho, y a una actuación contraria a la ley, concretamente al artículo 152.3º del Código Civil, en cuyas previsiones se encuentran los hijos alimentistas desde hace muchos años, como certeramente señala la Juzgadora a quo, resultando de oportuna aplicación al caso la Sentencia del Tribunal Supremo a que se refiere la Sentencia recurrida, STS 1ª de 14 de noviembre de 2018, que resuelve un supuesto sustancialmente análogo al que nos ocupa«.

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